近日，深圳男子王鵬出售自養(yǎng)鸚鵡獲刑5年一案引發(fā)關(guān)注。實際上，近年來被告人因買賣鸚鵡獲刑的案例並不少見。

　　澎湃新聞登陸裁判文書網(wǎng)，以“鸚鵡”＋“出售珍貴、瀕危野生動物罪”檢索到2015至2017年間的21份判例，其中有32名被告人因買賣鸚鵡被判收購、運(yùn)輸、或出售珍貴、瀕危野生動物罪，涉案鸚鵡至少24個品種，共752隻，包括10隻死體，此外辦案機(jī)關(guān)還查獲13顆鸚鵡蛋。

　　澎湃新聞梳理髮現(xiàn)，多數(shù)案例的被告人出於盈利目的收購、出售鸚鵡，也有不少類似王鵬飼養(yǎng)繁育鸚鵡後出售而獲刑的案例。32名被告人中，有20人被判處緩刑；其他12人被判處6個月至11年不等的有期徒刑。

　　刑辯律師王甫接受澎湃新聞採訪時表示，類似案件的司法解釋和相關(guān)細(xì)則較為滯後，從多份判決看出，法官為使司法實踐結(jié)合現(xiàn)實情況，充分運(yùn)用了自由裁量權(quán)。

　　32人因買賣鸚鵡獲刑，涉二十余種鸚鵡共752隻

　　據(jù)中國林業(yè)網(wǎng)描述，鸚鵡有2科、82屬、358種，是鳥綱最大的科之一，“鸚鵡是人們喜歡飼養(yǎng)的寵物，其野生種群也因此而受到威脅，很多種類都成為了瀕危物種。”

　　《關(guān)於審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》）規(guī)定,“珍貴、瀕危野生動物”包括列入《國家重點保護(hù)野生動物名錄》的國家一、二級保護(hù)野生動物、列入《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附錄一、附錄二的野生動物以及馴養(yǎng)繁殖的上述物種,而鸚鵡科（所有種）都屬於國家重點保護(hù)野生動物。

　　深圳王鵬案涉案鸚鵡即屬於上述名錄中的保護(hù)物種。

　　2017年3月30日，深圳寶安區(qū)法院一審以非法出售珍貴、瀕危野生動物罪，判處王鵬有期徒刑5年，並處罰金3000元。

　　法院認(rèn)定，王鵬出售2隻鸚鵡，其家中的45隻鸚鵡為待售，屬犯罪未遂，這些鸚鵡經(jīng)鑒定均為保護(hù)物種。法院認(rèn)為，雖然涉案鸚鵡為人工馴養(yǎng)，但亦屬於法律規(guī)定的“珍貴、瀕危野生動物”，不能改變其屬於珍稀物種的事實。

　　近年來，非法收購、運(yùn)輸、出售鸚鵡的案例數(shù)量，呈現(xiàn)上升趨勢。澎湃新聞檢索到的21份判例，2015年僅有4起，2016年達(dá)15起，2017年目前出現(xiàn)2起。

　　經(jīng)統(tǒng)計，這21起案件中32名被告人因買賣鸚鵡被判收購、運(yùn)輸、或出售珍貴、瀕危野生動物罪獲刑，涉案鸚鵡數(shù)量為752隻，其中10隻死體，還查獲13顆鸚鵡蛋，涉及至少24個品種。

　　上述案例中，有1人僅因購買鸚鵡在家中飼養(yǎng)獲刑。（2016）粵0103刑初1102號裁判文書顯示，2015年4月，被告人林某在廣州市荔灣區(qū)越和花鳥魚蟲市場外的路邊，以人民幣4000元的價格向一名男子非法收購灰胸鸚哥（和尚鸚鵡）2隻和灰胸鸚哥蛋4個，2016年7月4日被警方查獲。

　　林某供述稱，其養(yǎng)鸚鵡主要是為了自己玩，沒有出售給別人，鸚鵡蛋也沒有出售過。9隻和尚鸚鵡蛋是其飼養(yǎng)的6隻和尚鸚鵡所産的，其在網(wǎng)上查詢過，和尚鸚鵡是國家二級保護(hù)野生動物。

　　最終，法院認(rèn)定林某收購兩隻和尚鸚鵡，犯非法收購珍貴、瀕危野生動物罪，判處有期徒刑六個月，並處罰金人民幣四萬元。

　　20人被判處緩刑，有人賣2隻鸚鵡免予刑事處罰

　　刑法規(guī)定，非法收購、運(yùn)輸、出售國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物及其製品的、處五年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，並處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑，並處罰金或者沒收財産。

　　根據(jù)《解釋》，針對鸚鵡科（所有種）的非法獵捕、殺害、收購、運(yùn)輸、出售，情節(jié)輕重的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)為： 6隻以上10隻以下（不含10隻）為“情節(jié)嚴(yán)重”；10隻以上為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

　　澎湃新聞梳理髮現(xiàn)，上述21起案件中，有20名被告人被判處兩個月至五年不等的緩刑；其他12名被告人被判處6個月至11年不等的實刑，其中被判十年以上的5人，其他人7人的刑期均在6年以下。

　　在被判處緩刑的20位被告人中，判決書中提及的實際收購、出售的鸚鵡數(shù)量共42隻，平均每人買賣約2隻。除實際發(fā)生交易的鸚鵡外，在被告人住所或其花鳥市場中查獲的鸚鵡共227隻，其中有90隻被認(rèn)定為犯罪未遂。

　　獲刑十年以上的5名被告人，涉案的鸚鵡等保護(hù)鳥類達(dá)481隻，還有4顆鳥蛋。

　　最重量刑出現(xiàn)在（2016）桂1402刑初88號判決中，被告人黃某、李某到廣西龍州縣邊境收購越南鷯哥、鸚鵡到廣州販賣牟利，在運(yùn)輸過程中被民警攔截，涉案鳥類83隻，兩人被認(rèn)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”，犯非法收購、運(yùn)輸珍貴、瀕危野生動物罪獲刑十一年。

　　還有一起案例，被告人譚某某在出售2隻鸚鵡過程中被抓。遼寧本溪平山區(qū)法院認(rèn)定，譚某某歸案後如實供述犯罪事實，且在庭審中自願認(rèn)罪，可以從輕處罰。犯罪情節(jié)輕微，可以免予刑事處罰。

　　另一起案例中，法院認(rèn)定，被告人池某與遊某飼養(yǎng)、出售鸚鵡，警方查獲的已出售鸚鵡2隻，及室內(nèi)飼養(yǎng)的鸚鵡80隻，均為保護(hù)動物。法院認(rèn)為池某、遊某非法出售國家重點保護(hù)的野生動物，情節(jié)特別嚴(yán)重；已經(jīng)著手實施犯罪，因意志以外的原因未得逞，係犯罪未遂，依法可比照既遂犯減輕處罰。最終，池某、遊某均獲緩刑。

　　針對王鵬案的量刑，京衡（上海）律師事務(wù)所高級合夥人、前資深檢察官鄧學(xué)平對澎湃新聞表示，除了出售的2隻，法院還認(rèn)定王鵬飼養(yǎng)的另45隻鸚鵡待售，存在非法出售珍貴瀕危野生動物未遂的情形，法院根據(jù)被告人實際情況，在法律規(guī)定的範(fàn)圍內(nèi)進(jìn)行判決，這是法律自由裁量權(quán)的體現(xiàn)。

　　不過，刑事辯護(hù)律師王甫認(rèn)為，在涉及非法收購、出售鸚鵡的案件中，王鵬的量刑較其他案件重些，“這也顯示出在同類案件中，司法解釋和相關(guān)細(xì)則較為滯後，從多份判決看出，法官為使司法實踐結(jié)合現(xiàn)實情況，也充分運(yùn)用了自由裁量權(quán)。”

　　對於將45隻鸚鵡認(rèn)定為犯罪未遂，鄧學(xué)平認(rèn)為，如果當(dāng)事人沒去找賣家，就沒有著手出售的行為，“最多是為犯罪準(zhǔn)備工具創(chuàng)造條件，屬於犯罪預(yù)備。”而王甫則認(rèn)為，在已經(jīng)出售幾隻鸚鵡的情況下，王鵬對其他涉案鸚鵡係犯罪預(yù)備還是犯罪未遂，是否有出售所有或大部分鸚鵡的主觀故意是主要應(yīng)當(dāng)考慮的條件。

　　有人收購鸚鵡飼養(yǎng)繁育賣幼鳥，獲刑十年

　　目前，王鵬已向深圳中院提起上訴。他的二審辯護(hù)律師、北京理工大學(xué)法學(xué)教授徐昕對澎湃新聞表示，他將為王鵬做無罪辯護(hù)，同時也會提出量刑辯護(hù)意見，“目標(biāo)是追求王鵬儘早獲得自由”。

　　徐昕認(rèn)為，一審判決量刑畸重。王鵬人工繁殖飼養(yǎng)的鸚鵡是否屬於刑法規(guī)定的犯罪對象“珍貴、瀕危野生動物”還有待論證；且王鵬養(yǎng)殖並出售鸚鵡，主觀上是否有以此牟利的犯罪故意，是否實質(zhì)侵害了珍貴、瀕危野生動物資源，法院審理應(yīng)當(dāng)予以考量。

　　在澎湃新聞梳理的21起案件中，與王鵬案相似，被告人在自己家中飼養(yǎng)鸚鵡並出售的案例有9起，待鸚鵡繁育後賣出幼鳥的案件2起。

　　其中一起案件的被告人向他人收購22隻非洲灰鸚鵡後，又賣出自家鸚鵡孵化不久的2隻幼灰鸚鵡，被法院認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重（十年以上有期徒刑），犯非法收購、出售珍貴、瀕危野生動物罪獲刑十年。

　　另一起案件中，被告人傅某在2016年間向他人非法收購8隻鸚鵡，公安機(jī)關(guān)查獲6隻鸚鵡，另外2隻鸚鵡在其他寵物店內(nèi)寄售。判決中，法院採納了其辯護(hù)人的從輕處罰意見：8隻鸚鵡均是繁殖的，且已全部查獲，沒有造成其他危害。最終，福建省南安市法院認(rèn)定傅某擅自收購珍貴、瀕危野生動物鸚鵡共8隻，情節(jié)嚴(yán)重（五年以上有期徒刑），判處傅某有期徒年五年六個月，並處罰金人民幣20000元。

　　鄧學(xué)平認(rèn)為，家養(yǎng)鸚鵡雖然客觀上沒有加劇鸚鵡的瀕危程度，但是挑戰(zhàn)了我國關(guān)於野生動物飼養(yǎng)的法律規(guī)定，“因為野生動物飼養(yǎng)必須要有許可的”。

　　【普法小站】

　　《中華人民共和國野生動物保護(hù)法》第二十二條規(guī)定，對珍貴、瀕危野生動物不論是用於馴養(yǎng)繁殖、科學(xué)研究，展覽，還是進(jìn)行運(yùn)輸、攜帶出縣境的，都必須經(jīng)省級（包括省級）以上野生動物行政主管部門或者其他授權(quán)的單位批準(zhǔn)。

　　最高人民法院《關(guān)於審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中，第二條刑法第三百四十一條第一款規(guī)定的“收購”，包括以營利、自用等為目的的購買行為；“運(yùn)輸”，包括採用攜帶、郵寄、利用他人、使用交通工具等方法進(jìn)行運(yùn)送的行為；“出售”，包括出賣和以營利為目的的加工利用行為。

　　《中華人民共和國刑法》第三百四十一條第一款規(guī)定，非法捕獵、殺害國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物的，或者非法收購、運(yùn)輸、出售國家重點保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物及其製品的、處五年以下有期徒刑或者拘役，並處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，並處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑，並處罰金或者沒收財産。