由於構(gòu)成借殼上市的財務(wù)指標(biāo)急劇收緊，上市公司開始在實際控制人上做文章，想盡辦法確保收購?fù)瓿舍幔鲜泄究刂茩?quán)不發(fā)生變化

　　儘管“史上最嚴(yán)”的重組新規(guī)已近正式出臺，但圍繞著規(guī)避借殼上市的套利與監(jiān)管博弈並未停止。

　　據(jù)財新記者統(tǒng)計，自6月17日證監(jiān)會公佈旨在打擊規(guī)避借殼上市行為的新版《上市公司重大資産重組管理辦法》徵求意見稿之後，已有至少10家新公告重組預(yù)案的上市公司涉嫌迎難而上、繼續(xù)打制度擦邊球。這些案例均被交易所問詢到是否在刻意規(guī)避借殼上市認(rèn)定，並被要求召開重組媒體説明會進行解釋。

　　而縱觀這些案例和被問詢的細(xì)節(jié)可見，新一輪博弈的焦點已轉(zhuǎn)移到了是否規(guī)避實際控制人變更的認(rèn)定問題之上。

　　實際控制人變更成焦點

　　最新的一個案例來自於9月1日剛召開媒體説明會的酒店經(jīng)營商羅頓發(fā)展股份有限公司（600209.SH，下稱羅頓發(fā)展）。

　　8月9日，上市公司公告經(jīng)董事會同意的並購重組預(yù)案，擬通過“定增+現(xiàn)金”的支付方式，作價16.075億元收購電子元器件分銷商易庫易供應(yīng)鏈100%股權(quán)，預(yù)估增值率為739.81%。

　　預(yù)案稱本次交易不構(gòu)成借殼上市，原因是交易前後上市公司控制權(quán)並未變化，而這不滿足認(rèn)定借殼上市的兩個必要條件之一。

　　預(yù)案公佈10天后的8月19日，上海交易所對此下發(fā)了包含21個問題的問詢函。其中前3個問題即關(guān)注到頗為敏感的是否構(gòu)成重組上市（俗稱借殼上市）問題上，而落腳點均糾結(jié)在實際控制人變更與否。

　　其中包括，上市公司的實際控制人李維與標(biāo)的公司實際控制人夏軍為親屬關(guān)係，兩人是否是一致行動人；交易完成後是否會共同控制公司，導(dǎo)致實際控制人變更，構(gòu)成重組上市。

　　在9月1日的媒體説明會上，由上市公司聘請的法律顧問通商律師事務(wù)所合夥人劉問律師對此予以了否認(rèn)，他表示律師團隊在盡職調(diào)查中確認(rèn)雙方?jīng)]有簽署一致行動協(xié)議，在此前也都是“獨立地在做各自的生意”。

　　另外，交易所還關(guān)注到， 2016 年 7 月，夏軍控制的易庫易科技將標(biāo)的公司的部分股份轉(zhuǎn)讓給了北京和創(chuàng)新投資中心（有限合夥）等合夥企業(yè)，其持有標(biāo)的資産的股份比例由 100% 下降到 76.39%。交易所詢問這些交易是否存在突擊降低夏軍在標(biāo)的資産中的股權(quán)比例，以保持上市公司控制權(quán)不變而規(guī)避重組上市的行為。

　　至少10例類似案例

　　類似像羅頓發(fā)展這樣被交易所質(zhì)疑借規(guī)避重組上市的案例，在6月份以後逐漸增多，這緣于監(jiān)管政策的變化。

　　按照2014年10月出臺的舊版《上市公司重大資産重組管理辦法》，構(gòu)成借殼的認(rèn)定有兩個必要條件，一是交易前後上市公司實際控制權(quán)變更，二是收購的標(biāo)的公司資産總額超過上市公司上一年度資産總額的100%。而一旦被認(rèn)定成借殼，這筆交易就將按照等同IPO要求的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)被證監(jiān)會審核。

　　在6月份出臺的新版《重組管理辦法》徵求意見稿中，監(jiān)管層大幅提高了此前容易被鑽漏洞的第二個條件的要求，從原有的資産總額單項指標(biāo)調(diào)整為資産總額、資産凈額、營業(yè)收入、凈利潤、股份等五個指標(biāo)中，任一達到100%即可。

　　財務(wù)指標(biāo)急劇收緊之後，規(guī)避實際控制人變更成為套利者潛在的一個更優(yōu)選擇。

　　根據(jù)財新記者統(tǒng)計，6月以後已有至少10例類似案例，包括*ST江泉（600212.SH）、臥龍地産（600173.SH）、安泰集團（600408.SH）、寧波富邦（600768.SH）、淮油股份（002207.SZ）、魯億通（300423.SZ）、四通股份（603838.SH）、獅頭股份（600539.SH）（已經(jīng)主動終止）、*ST煤氣（000968.SZ）等上市公司。

　　像*ST江泉的重組方案設(shè)計中，也存在標(biāo)的企業(yè)“突擊”引入新股東，攤薄標(biāo)的資産瑞福鋰業(yè)實際控制人王明悅持股比例的情況，這同樣被交易所質(zhì)疑是否在規(guī)避重組上市。（詳見財新網(wǎng)此前報道《買資産不變實際控制人 *ST江泉借殼打擦邊球》。

　　此外，像寧波富邦的重組案例中，標(biāo)的公司擔(dān)任高管的幾位原股東被質(zhì)疑是否隱瞞存在一致行動人關(guān)係，以避免交易完成後合計持股比例大於上市公司原實際控制人。