面對海量資訊，演算法推薦如何守好邊界

　　人工智慧、大數(shù)據(jù)的廣泛應(yīng)用，給網(wǎng)際網(wǎng)路平臺帶來了自動化的演算法技術(shù)。一方面，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺利用演算法技術(shù)對網(wǎng)路內(nèi)容提取特徵並進(jìn)行識別，通過打標(biāo)簽的方式向網(wǎng)路用戶提供文學(xué)、音樂、視頻等；另一方面，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺利用演算法技術(shù)，對網(wǎng)路用戶的生活規(guī)律、閱讀習(xí)慣、消費偏好等資訊進(jìn)行抓取分析，向網(wǎng)路用戶精準(zhǔn)推薦相關(guān)內(nèi)容。演算法應(yīng)用給經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展注入了新動能，同時，演算法歧視、“大數(shù)據(jù)殺熟”、誘導(dǎo)沉迷等演算法不合理應(yīng)用也導(dǎo)致了一系列問題。

　　日前，國家網(wǎng)際網(wǎng)路信息辦公室等四部門聯(lián)合頒布了《網(wǎng)際網(wǎng)路資訊服務(wù)演算法推薦管理規(guī)定》。該規(guī)定從公共利益和保護(hù)消費者著眼，明確演算法推薦給用戶打標(biāo)簽不得包含違法資訊，有助於促進(jìn)演算法推薦服務(wù)健康發(fā)展、提升監(jiān)管能力水準(zhǔn)。但如果演算法推薦的內(nèi)容中包含了涉及第三人權(quán)利的資訊，該第三人權(quán)利如何獲得保障，規(guī)定中並未涉及。為維護(hù)網(wǎng)際網(wǎng)路生態(tài)，平衡網(wǎng)際網(wǎng)路平臺與權(quán)利人、用戶之間的關(guān)係，在確立網(wǎng)際網(wǎng)路平臺演算法推薦中的義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)合理把握技術(shù)中立、法律規(guī)則的彈性解釋等。

　　普及推廣網(wǎng)際網(wǎng)路平臺的過濾技術(shù)。網(wǎng)際網(wǎng)路平臺在自動推薦內(nèi)容時，一般根據(jù)用戶的閱讀、欣賞習(xí)慣，通過關(guān)鍵詞等向用戶提供。平臺企業(yè)後臺的資訊抓取、資訊分析能力越強(qiáng)，用戶獲得的與之前閱讀、欣賞的內(nèi)容越近似。如果這些內(nèi)容是他人享有著作權(quán)的音樂、視頻等，網(wǎng)際網(wǎng)路企業(yè)就有可能承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任。有的網(wǎng)際網(wǎng)路企業(yè)會以技術(shù)中立為藉口，聲稱其僅通過關(guān)鍵詞等進(jìn)行了自動識別，無法看到呈現(xiàn)在用戶面前的內(nèi)容。為避免違法和侵權(quán)糾紛，應(yīng)鼓勵網(wǎng)際網(wǎng)路平臺採取演算法過濾技術(shù)，建立健全用於識別侵權(quán)和不良資訊的特徵庫。與演算法推薦類似，演算法過濾通過識別功能可以有效過濾那些涉嫌侵權(quán)的文本或者視頻，大大降低侵權(quán)風(fēng)險。除此之外，如果網(wǎng)路用戶利用網(wǎng)際網(wǎng)路平臺，向其他用戶自動推薦侵權(quán)物品，為避免自己的責(zé)任風(fēng)險，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺也可以利用演算法過濾技術(shù)，輔之以人工干預(yù)機(jī)制，對網(wǎng)路用戶提出警告，甚至對其採取其他處罰措施。

　　科學(xué)解釋網(wǎng)際網(wǎng)路領(lǐng)域的通知規(guī)則。從行為上看，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺向用戶提供的，要麼是內(nèi)容，要麼是服務(wù)。如果網(wǎng)際網(wǎng)路平臺向用戶提供的是文本、視頻等內(nèi)容，而且這些內(nèi)容如果侵權(quán)，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺就構(gòu)成了直接侵權(quán)行為。如果網(wǎng)際網(wǎng)路平臺向用戶提供自動存儲空間、搜索、連結(jié)等技術(shù)服務(wù)，僅在主觀上存在過錯的前提下，承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)際網(wǎng)路的本質(zhì)是連接。為保證網(wǎng)際網(wǎng)路行業(yè)的健康發(fā)展，民法典和其他民事法律規(guī)定了網(wǎng)際網(wǎng)路企業(yè)的免責(zé)條件。如果權(quán)利人向網(wǎng)際網(wǎng)路平臺發(fā)出了符合條件的通知，告知網(wǎng)際網(wǎng)路平臺上存有侵害其權(quán)利的作品，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺及時刪除了該作品，及時斷開連結(jié)或者採取了其他必要措施，網(wǎng)際網(wǎng)路企業(yè)就不承擔(dān)法律責(zé)任，這就是網(wǎng)際網(wǎng)路領(lǐng)域所謂的“通知-刪除”規(guī)則。隨著演算法技術(shù)的廣泛應(yīng)用，越來越多的第三方機(jī)構(gòu)利用演算法代表權(quán)利人向網(wǎng)際網(wǎng)路平臺發(fā)出侵權(quán)通知。例如，創(chuàng)立於2011年的某科技公司，截至2020年11月，已監(jiān)測發(fā)現(xiàn)4700多萬條侵權(quán)連結(jié)。為避免侵權(quán)風(fēng)險，提供服務(wù)的網(wǎng)際網(wǎng)路平臺被迫採用演算法技術(shù)對涉嫌侵權(quán)作品進(jìn)行比對並刪除，由此，網(wǎng)際網(wǎng)路環(huán)境下的“通知-刪除”規(guī)則變成了“演算法通知-演算法刪除”規(guī)則。有學(xué)者指出，在這種模式下，由於機(jī)器人之間的對話取代了人與人之間的對話，只能將網(wǎng)際網(wǎng)路平臺的演算法系統(tǒng)對“演算法通知”的接收，“視為”平臺的“知道”。

　　合理確立網(wǎng)際網(wǎng)路平臺的注意義務(wù)。注意義務(wù)是網(wǎng)際網(wǎng)路平臺承擔(dān)責(zé)任的前提。網(wǎng)際網(wǎng)路平臺在提供服務(wù)時，由於其面臨的是海量資訊，法律並沒有籠統(tǒng)地要求其承擔(dān)事先審查義務(wù)。也就是説，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺在提供服務(wù)時，並不事先對上傳作品的合法性進(jìn)行審查。但如果網(wǎng)路用戶的侵權(quán)行為非常明顯，如將熱播的影視作品以設(shè)置榜單等方式進(jìn)行推薦，用戶侵權(quán)行為像紅旗那樣鮮明，達(dá)到了“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺就違反了應(yīng)盡的注意義務(wù)，構(gòu)成了間接侵權(quán)。須注意的是，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺利用演算法推薦涉嫌侵權(quán)作品的行為，由於其後臺無法看到作品內(nèi)容，不能歸入傳統(tǒng)的作品提供行為；但就其主動推薦而言，又與典型的服務(wù)提供行為存在差別，是一種介於二者之間的行為。因此，讓其承擔(dān)直接責(zé)任，顯得過於苛刻。但如果一般性地適用“通知-刪除”規(guī)則，又與其推薦涉嫌作品的主動性不相符。《最高人民法院關(guān)於審理侵害資訊網(wǎng)路傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十二條規(guī)定，如果網(wǎng)際網(wǎng)路平臺主動對熱播影視作品的主題、內(nèi)容等進(jìn)行了編輯並提供服務(wù)，就認(rèn)為其違反了注意義務(wù)。儘管演算法推薦作品前，網(wǎng)際網(wǎng)路平臺會對關(guān)鍵詞等進(jìn)行編輯加工，但這只是機(jī)器編輯，不能籠統(tǒng)地認(rèn)為違反了注意義務(wù)。目前實踐中，有些權(quán)利人為保護(hù)作品，最常見的是在某些熱播的影視作品上添加視頻指紋技術(shù)等，借此可以追蹤侵權(quán)作品的傳播。如果權(quán)利人要求自動推薦作品的視頻網(wǎng)站採用該指紋識別技術(shù)，視頻網(wǎng)站不採用該技術(shù)就可以認(rèn)為其沒有履行必要的注意義務(wù)。當(dāng)然，有些國家和地區(qū)目前對演算法推薦行為的規(guī)制更為嚴(yán)格，要求網(wǎng)際網(wǎng)路平臺對線上分享的視頻著作權(quán)進(jìn)行確認(rèn)，這或許會抑制演算法推薦的應(yīng)用。

　　(作者：李雨峰，係西南政法大學(xué)智慧財産權(quán)研究院院長、智慧財産權(quán)治理創(chuàng)新研究團(tuán)隊首席專家)