最高人民法院、最高人民檢察院、公安部

關(guān)於辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見

法發(fā)〔2011〕3號

    最高人民法院 最高人民檢察院 公安部

 

    印發(fā)《關(guān)於辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》的通知

 

    各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院、公安廳（局），解放軍軍事法院、軍事檢察院，總政治部保衛(wèi)部，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生産建設(shè)兵團分院，新疆生産建設(shè)兵團人民檢察院、公安局：

 

    為解決近年來公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯智慧財産權(quán)犯罪活動，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部在深入調(diào)查研究、廣泛徵求各方意見的基礎(chǔ)上，制定了《關(guān)於辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》。現(xiàn)印發(fā)給你們，請認真組織學(xué)習(xí)，切實貫徹執(zhí)行。執(zhí)行中遇到的重要問題，請及時層報最高人民法院、最高人民檢察院、公安部。

 

    二〇一一年一月十日

 

    為解決近年來公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件中遇到的新情況、新問題，依法懲治侵犯智慧財産權(quán)犯罪活動，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，根據(jù)刑法、刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合偵查、起訴、審判實踐，制定本意見。

 

    一、關(guān)於侵犯智慧財産權(quán)犯罪案件的管轄問題

 

    侵犯智慧財産權(quán)犯罪案件由犯罪地公安機關(guān)立案偵查。必要時，可以由犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)立案偵查。侵犯智慧財産權(quán)犯罪案件的犯罪地，包括侵權(quán)産品製造地、儲存地、運輸?shù)亍N售地，傳播侵權(quán)作品、銷售侵權(quán)産品的網(wǎng)站伺服器所在地、網(wǎng)路接入地、網(wǎng)站建立者或者管理者所在地，侵權(quán)作品上傳者所在地，權(quán)利人受到實際侵害的犯罪結(jié)果發(fā)生地。對有多個侵犯智慧財産權(quán)犯罪地的，由最初受理的公安機關(guān)或者主要犯罪地公安機關(guān)管轄。多個侵犯智慧財産權(quán)犯罪地的公安機關(guān)對管轄有爭議的，由共同的上級公安機關(guān)指定管轄，需要提請批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。

 

    對於不同犯罪嫌疑人、犯罪團夥跨地區(qū)實施的涉及同一批侵權(quán)産品的製造、儲存、運輸、銷售等侵犯智慧財産權(quán)犯罪行為，符合併案處理要求的，有關(guān)公安機關(guān)可以一併立案偵查，需要提請批準逮捕、移送審查起訴、提起公訴的，由該公安機關(guān)所在地的同級人民檢察院、人民法院受理。

 

    二、關(guān)於辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件中行政執(zhí)法部門收集、調(diào)取證據(jù)的效力問題

 

    行政執(zhí)法部門依法收集、調(diào)取、製作的物證、書證、視聽資料、檢驗報告、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄，經(jīng)公安機關(guān)、人民檢察院審查，人民法院庭審質(zhì)證確認，可以作為刑事證據(jù)使用。

 

    行政執(zhí)法部門製作的證人證言、當事人陳述等調(diào)查筆錄，公安機關(guān)認為有必要作為刑事證據(jù)使用的，應(yīng)當依法重新收集、製作。

 

    三、關(guān)於辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件的抽樣取證問題和委託鑒定問題

 

    公安機關(guān)在辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件時，可以根據(jù)工作需要抽樣取證，或者商請同級行政執(zhí)法部門、有關(guān)檢驗機構(gòu)協(xié)助抽樣取證。法律、法規(guī)對抽樣機構(gòu)或者抽樣方法有規(guī)定的，應(yīng)當委託規(guī)定的機構(gòu)並按照規(guī)定方法抽取樣品。

 

    公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件時，對於需要鑒定的事項，應(yīng)當委託國家認可的有鑒定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進行鑒定。

 

    公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當對鑒定結(jié)論進行審查，聽取權(quán)利人、犯罪嫌疑人、被告人對鑒定結(jié)論的意見，可以要求鑒定機構(gòu)作出相應(yīng)説明。

 

    四、關(guān)於侵犯智慧財産權(quán)犯罪自訴案件的證據(jù)收集問題

 

    人民法院依法受理侵犯智慧財産權(quán)刑事自訴案件，對於當事人因客觀原因不能取得的證據(jù)，在提起自訴時能夠提供有關(guān)線索，申請人民法院調(diào)取的，人民法院應(yīng)當依法調(diào)取。

 

    五、關(guān)於刑法第二百一十三條規(guī)定的“同一種商品”的認定問題

 

    名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認定為“同一種商品”。“名稱”是指國家工商行政管理總局商標局在商標註冊工作中對商品使用的名稱，通常即《商標註冊用商品和服務(wù)國際分類》中規(guī)定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費對象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認為是同一種事物的商品。

 

    認定“同一種商品”，應(yīng)當在權(quán)利人註冊商標核定使用的商品和行為人實際生産銷售的商品之間進行比較。

 

    六、關(guān)於刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其註冊商標相同的商標”的認定問題

 

    具有下列情形之一，可以認定為“與其註冊商標相同的商標”：

 

    （一）改變註冊商標的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與註冊商標之間僅有細微差別的；

 

    （二）改變註冊商標的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)註冊商標顯著特徵的；

 

    （三）改變註冊商標顏色的；

 

    （四）其他與註冊商標在視覺上基本無差別、足以對公眾産生誤導(dǎo)的商標。

 

    七、關(guān)於尚未附著或者尚未全部附著假冒註冊商標標識的侵權(quán)産品價值是否計入非法經(jīng)營數(shù)額的問題

 

    在計算製造、儲存、運輸和未銷售的假冒註冊商標侵權(quán)産品價值時，對於已經(jīng)製作完成但尚未附著（含加貼）或者尚未全部附著（含加貼）假冒註冊商標標識的産品，如果有確實、充分證據(jù)證明該産品將假冒他人註冊商標，其價值計入非法經(jīng)營數(shù)額。

 

    八、關(guān)於銷售假冒註冊商標的商品犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪量刑問題

 

    銷售明知是假冒註冊商標的商品，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒註冊商標的商品罪（未遂）定罪處罰：

 

    （一）假冒註冊商標的商品尚未銷售，貨值金額在十五萬元以上的；

 

    （二）假冒註冊商標的商品部分銷售，已銷售金額不滿五萬元，但與尚未銷售的假冒註冊商標的商品的貨值金額合計在十五萬元以上的。

 

    假冒註冊商標的商品尚未銷售，貨值金額分別達到十五萬元以上不滿二十五萬元、二十五萬元以上的，分別依照刑法第二百一十四條規(guī)定的各法定刑幅度定罪處罰。

 

    銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的，在處罰較重的法定刑或者同一法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。

 

    九、關(guān)於銷售他人非法製造的註冊商標標識犯罪案件中尚未銷售或者部分銷售情形的定罪問題

 

    銷售他人偽造、擅自製造的註冊商標標識，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以銷售非法製造的註冊商標標識罪（未遂）定罪處罰：

 

    （一）尚未銷售他人偽造、擅自製造的註冊商標標識數(shù)量在六萬件以上的；

 

    （二）尚未銷售他人偽造、擅自製造的兩種以上註冊商標標識數(shù)量在三萬件以上的；

 

    （三）部分銷售他人偽造、擅自製造的註冊商標標識，已銷售標識數(shù)量不滿二萬件，但與尚未銷售標識數(shù)量合計在六萬件以上的；

 

    （四）部分銷售他人偽造、擅自製造的兩種以上註冊商標標識，已銷售標識數(shù)量不滿一萬件，但與尚未銷售標識數(shù)量合計在三萬件以上的。

 

    十、關(guān)於侵犯著作權(quán)犯罪案件“以營利為目的”的認定問題

 

    除銷售外，具有下列情形之一的，可以認定為“以營利為目的”：

 

    （一）以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的；

 

    （二）通過資訊網(wǎng)路傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費廣告服務(wù)，直接或者間接收取費用的；

 

    （三）以會員制方式通過資訊網(wǎng)路傳播他人作品，收取會員註冊費或者其他費用的；

 

    （四）其他利用他人作品牟利的情形。

 

    十一、關(guān)於侵犯著作權(quán)犯罪案件“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的認定問題

 

    “未經(jīng)著作權(quán)人許可”一般應(yīng)當依據(jù)著作權(quán)人或者其授權(quán)的代理人、著作權(quán)集體管理組織、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認證機構(gòu)出具的涉案作品版權(quán)認證文書，或者證明出版者、複製發(fā)行者偽造、塗改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可範圍的證據(jù)，結(jié)合其他證據(jù)綜合予以認定。

 

    在涉案作品種類眾多且權(quán)利人分散的案件中，上述證據(jù)確實難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案複製品係非法出版、複製發(fā)行的，且出版者、複製發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”。但是，有證據(jù)證明權(quán)利人放棄權(quán)利、涉案作品的著作權(quán)不受我國著作權(quán)法保護，或者著作權(quán)保護期限已經(jīng)屆滿的除外。

 

    十二、關(guān)於刑法第二百一十七條規(guī)定的“發(fā)行”的認定及相關(guān)問題

 

    “發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過資訊網(wǎng)路傳播以及出租、展銷等活動。

 

    非法出版、複製、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰，不認定為非法經(jīng)營罪等其他犯罪。

 

    十三、關(guān)於通過資訊網(wǎng)路傳播侵權(quán)作品行為的定罪處罰標準問題

 

    以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過資訊網(wǎng)路向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、美術(shù)、攝影、錄影作品、錄音錄影製品、電腦軟體及其他作品，具有下列情形之一的，屬於刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”：

 

    （一）非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的；

 

    （二）傳播他人作品的數(shù)量合計在五百件（部）以上的；

 

    （三）傳播他人作品的實際被點擊數(shù)達到五萬次以上的；

 

    （四）以會員制方式傳播他人作品，註冊會員達到一千人以上的；

 

    （五）數(shù)額或者數(shù)量雖未達到第（一）項至第（四）項規(guī)定標準，但分別達到其中兩項以上標準一半以上的；

 

    （六）其他嚴重情節(jié)的情形。

 

    實施前款規(guī)定的行為，數(shù)額或者數(shù)量達到前款第（一）項至第（五）項規(guī)定標準五倍以上的，屬於刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他特別嚴重情節(jié)”。

 

    十四、關(guān)於多次實施侵犯智慧財産權(quán)行為累計計算數(shù)額問題

 

    依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)於辦理侵犯智慧財産權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，多次實施侵犯智慧財産權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。

 

    二年內(nèi)多次實施侵犯智慧財産權(quán)違法行為，未經(jīng)行政處理，累計數(shù)額構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法定罪處罰。實施侵犯智慧財産權(quán)犯罪行為的追訴期限，適用刑法的有關(guān)規(guī)定，不受前述二年的限制。

 

    十五、關(guān)於為他人實施侵犯智慧財産權(quán)犯罪提供原材料、機械設(shè)備等行為的定性問題

 

    明知他人實施侵犯智慧財産權(quán)犯罪，而為其提供生産、製造侵權(quán)産品的主要原材料、輔助材料、半成品、包裝材料、機械設(shè)備、標簽標識、生産技術(shù)、配方等幫助，或者提供網(wǎng)際網(wǎng)路接入、伺服器託管、網(wǎng)路存儲空間、通訊傳輸通道、代收費、費用結(jié)算等服務(wù)的，以侵犯智慧財産權(quán)犯罪的共犯論處。

 

    十六、關(guān)於侵犯智慧財産權(quán)犯罪競合的處理問題

 

    行為人實施侵犯智慧財産權(quán)犯罪，同時構(gòu)成生産、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯智慧財産權(quán)犯罪與生産、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

 

 

 

 

 

[責(zé)任編輯：普燕]