■ 經濟與法

　　幾家奶企是否構成縱向壟斷，除了要看是否有限價協(xié)議，還要看限價協(xié)議是否對市場構成排除、限制競爭，這必須要綜合市場份額、上下游競爭等考慮。

　　近日，國家發(fā)改委價格監(jiān)督檢查與反壟斷局正在對合生元、多美滋、美讚臣、惠氏、雅培、富仕蘭(美素佳兒)進行價格反壟斷調查。相關負責人表示，這些奶粉企業(yè)，與此前茅臺、五糧液對經銷商進行價格控制性質類似，涉嫌“縱向價格壟斷”。

　　相對於以價格聯(lián)盟為代表的“橫向壟斷”，公眾對“縱向壟斷”並不熟悉。《反壟斷法》第14條規(guī)定：禁止經營者與交易相對人達成“固定向第三人轉售商品的價格、限定向第三人轉售商品的最低價格”的壟斷協(xié)議。

　　但並不能簡單地説“限價銷售”就是縱向壟斷。事實上，企業(yè)為維護品牌形象、保證各環(huán)節(jié)利潤，一般都會做出限最低價的規(guī)定。這次被查的幾家奶粉公司恐怕也不例外。

　　結合《反壟斷法》第13條，對於“壟斷協(xié)議”的定義——“壟斷協(xié)議是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為”——可以認為，只有當“限價銷售”同時具有排除、限制競爭情形時，才構成“縱向壟斷協(xié)議”。

　　中國目前的縱向壟斷案例較少，主要有2011年山東順通、華新藥廠壟斷鹽酸異丙嗪案；2012年北京銳邦訴強生案。

　　前者並不算典型的縱向壟斷，這兩家藥廠除了動用“限價協(xié)議”控制經銷商，更為關鍵的是兩家公司交叉持股，等於一家公司，壟斷了鹽酸異丙嗪在國內的全部銷量，並趁機哄抬下游藥品的價格。這是橫向壟斷與縱向壟斷的結合。

　　以後者來説，北京銳邦公司本是強生公司的銷售商，雙方約定銳邦銷售強生産品的價格不得低於指定價，但銳邦私自降價，強生就扣了銳邦的保證金，停止供貨。銳邦據(jù)《反壟斷法》中“縱向壟斷”的規(guī)定起訴強生，索賠1440萬元人民幣，上海一中院判決其敗訴。

　　這個判決，與近年美國和歐盟的做法類似。近年，美國最高法院在Leegin一案的裁決中推翻了其長期以來通過Dr. Miles一案所確立的判例，認為：限定最低轉售價格協(xié)議的合法性，應當根據(jù)合理性原則進行判斷，考察相關的證據(jù)和情況，以判定實施限定最低轉售價格協(xié)議是否具有不利於競爭的效果。

　　上海一中院也認為：限價協(xié)議並非本身違法，其合法性取決於它是否具有排除或限制競爭的效果，必須全面考量下列因素：供應商的市場份額、上下游的競爭水準、限價條款對供貨數(shù)量和價格的影響等。比如，強生就舉證了上游還有其他供應商，其限價協(xié)議不構成限制競爭。而前不久五糧液、茅臺之所以被定為縱向壟斷，關鍵還在於這兩家企業(yè)的商品在市場中擁有絕對支配地位。

　　因此，結合目前的案例，有理由認為，幾家奶企是否構成縱向壟斷，除了要看是否有限價協(xié)議，還要看限價協(xié)議是否對市場構成排除、限制競爭，這必須要綜合市場份額、上下游競爭等考慮。對此，美國的《縱向限制性行為準則》是這樣規(guī)定的：縱向限制的企業(yè)市場份額不足10％時，不受政府干預。

　　這次對奶粉企業(yè)做出反壟斷調查，將産生示範效應：多大市場份額的限價協(xié)議，才能入《反壟斷法》的規(guī)制？

　　□沈彬（法律工作者）

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