全球前10大手機(jī)廠商中，已經(jīng)有5家是中國企業(yè)。

　　根據(jù)Gartner的統(tǒng)計(jì)，2013年三季度，中興、華為、聯(lián)想、TCL通訊、宇龍酷派分別以3.0%、3.0%、2.9%、2.7%、1.9%的市場(chǎng)份額，分列全球市場(chǎng)第5、6、7、8、10名。

　　這些有著很好成本控制力且進(jìn)取心十足的中國廠商，正覬覦在全球各個(gè)市場(chǎng)取得更大的突破。然而，對(duì)於專業(yè)的“專利流氓”來説，他們正是送到府來的絕佳中國“大肥羊”。

　　專利流氓(Patent Troll)，又稱專利蟑螂、專利鯊魚，是指那些沒有實(shí)體業(yè)務(wù)、主要通過積極發(fā)動(dòng)專利侵權(quán)訴訟而生存的公司。由於沒有實(shí)體業(yè)務(wù)，國際上又稱其為NPE(Non-Practicing Entities，非執(zhí)業(yè)實(shí)體)。Intellectual Ventures(高智發(fā)明)、Interdigital、Acacai等都是其中的赫赫有名者。

　　根據(jù)Patent Freedom的統(tǒng)計(jì)，每年NPE在全球發(fā)動(dòng)的專利訴訟呈不斷上升之勢(shì)，2004年為588件，到2011年已經(jīng)上升到4602件。蘋果、惠普、三星、AT&T、戴爾、新力、HTC等名聲在外的大公司都是NPE訴訟攻勢(shì)中的最頻繁被告，例如蘋果公司僅2012年就遭遇44起這類訴訟。

　　“一部智慧手機(jī)中，各種專利費(fèi)用已佔(zhàn)到出廠價(jià)的約8%-10%。”宇龍酷派常務(wù)副總裁李斌在接受21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者採訪時(shí)表示。

　　TCL通訊(2618：HK)CEO郭愛平則對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，為了把自己的專利利益最大化，有些廠商除了自己收費(fèi)外，還把專利賣一部分給別人，以獲得超額、不公平的專利費(fèi)，“尤其一些廠商自己不做手機(jī)後，你跟他交叉授權(quán)也沒有用”。

　　“我們一直在關(guān)注微軟收購諾基亞手機(jī)業(yè)務(wù)的事態(tài)進(jìn)展。”一位業(yè)內(nèi)人士表示，這場(chǎng)交易並不會(huì)讓諾基亞離開手機(jī)市場(chǎng)，它只是換了另一種運(yùn)營模式介入，“對(duì)於諾基亞龐大專利資産的運(yùn)營，及對(duì)手機(jī)産業(yè)的影響，需要更加積極、謹(jǐn)慎的觀察”。

　　專利流氓的血盆大口

　　2013年9月，微軟(MSFT：NASDAQ)斥資37.9億歐元收購了諾基亞(NOK：NYSE)手機(jī)業(yè)務(wù)，同時(shí)花費(fèi)16.5億歐元購買了諾基亞專利為期10年的授權(quán)。“我們可以獲得諾基亞專利的使用權(quán)，但不會(huì)得到專利本身的所有權(quán)。”微軟總法律顧問布拉德·史密斯(Brad Smith)當(dāng)時(shí)對(duì)外表示。

　　諾基亞為什麼沒有同時(shí)把專利也賣給微軟？業(yè)界普遍猜測(cè)：擁有行動(dòng)通訊行業(yè)不少核心、優(yōu)質(zhì)專利的諾基亞，今後很可能將繼續(xù)通過其持有的專利組合，收取不菲的專利費(fèi)。諾基亞法律發(fā)言人馬克·達(dá)蘭特亦在該收購交易披露後表示：“直到現(xiàn)在，諾基亞並沒有大量地對(duì)外許可自己的專利，但是當(dāng)手機(jī)業(yè)務(wù)剝離後，我們將會(huì)嘗試進(jìn)行技術(shù)對(duì)外許可。”

　　歐盟競(jìng)爭(zhēng)專員傑奎因·阿爾穆尼亞(Joaquin Almunia)在2013年年底就嚴(yán)詞警告諾基亞，不要成為“專利流氓”，稱諾基亞如果試圖以流氓的方式利用其專利，會(huì)毫不猶豫地提起反壟斷訴訟。

　　目前，微軟收購諾基亞的交易正處於中國商務(wù)部的審查程式之中。不少中國手機(jī)企業(yè)擔(dān)心，剝離了手機(jī)業(yè)務(wù)的諾基亞，可能提出鉅額專利授權(quán)費(fèi)，這將限制市場(chǎng)的公平競(jìng)爭(zhēng)，削弱中國手機(jī)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力。

　　21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者從相關(guān)手機(jī)廠商處獲悉，除了商務(wù)部，國家發(fā)改委也加入到對(duì)這一交易的審查中。

　　諾基亞會(huì)否成為“專利流氓”尚無定論，但這家公司于2012年8月出售的部分專利已經(jīng)成為射向中國廠商的專利之箭。將中興通訊、華碩推上德國被告席的Vringo即為諾基亞所售專利的收購者之一。

　　無論從哪個(gè)角度看，Vringo都極具“專利流氓”的特徵。Vringo自稱運(yùn)營著一個(gè)移動(dòng)社交應(yīng)用的發(fā)佈平臺(tái)，但這部分實(shí)體業(yè)務(wù)已經(jīng)幾乎不産生收入。該公司截至2013年9月30日的三季度財(cái)報(bào)顯示，其營收僅為5萬美元，總運(yùn)營費(fèi)用卻達(dá)1122.6萬美元，凈虧損1056萬美元。

　　Vringo的最主要商業(yè)模式就是通過收購等方式獲得專利，然後在全球市場(chǎng)針對(duì)所謂的“大肥羊”公司發(fā)起專利訴訟，並尋求獲得專利授權(quán)費(fèi)。

　　2012年7月19日，Vringo公司經(jīng)歷了一次控制權(quán)變更，隨後的8月份，便宣佈從諾基亞購買包括通信管理、數(shù)據(jù)和信號(hào)傳輸、移動(dòng)管理、頻率資源管理與服務(wù)等在內(nèi)的約500項(xiàng)專利，涉資2200萬美元。

　　微軟就是Vringo相中的“大肥羊”之一。2013年5月30日，微軟在經(jīng)過一番法庭較量後與Vringo達(dá)成和解協(xié)議，微軟向Vringo賠償100萬美元，並在今後就相關(guān)專利支付一定比例的授權(quán)費(fèi)。與此同時(shí)，微軟還向Vringo轉(zhuǎn)讓6項(xiàng)專利。

　　從諾基亞獲得專利轉(zhuǎn)讓前後，Vringo開始對(duì)中興通訊展開全球訴訟行動(dòng)。目前，雙方在這一組合訴訟中互有攻守，勝敗難料。

　　中興通訊(000063.SZ；0763：HK)全球智慧財(cái)産權(quán)總監(jiān)沈劍鋒對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，目前專利運(yùn)營公司從量級(jí)來區(qū)分，主要包括兩類：超大型專利運(yùn)營公司，以及中小型專利運(yùn)營公司。前者比如InterDigital、IV、Acacai等，一般由實(shí)體公司轉(zhuǎn)型或通過規(guī)模並購，擁有巨量的專利資産；後者一般通過自身研發(fā)或並購，擁有少量的專利資産。

　　但這兩類公司在最終訴求方面相差無幾，主要就是通過對(duì)其擁有的專利資産包進(jìn)行戰(zhàn)略合作、資産運(yùn)營、資本化，比如常見的專利出售、專利許可和專利訴訟，以獲取收益。其中，專利訴訟是他們最核心打擊武器，通過發(fā)起大規(guī)模訴訟，迫使部分被告獲取早期和解，然後用這些資金繼續(xù)跟其目標(biāo)對(duì)象訴訟，賺取最大收益。這類公司通過專利運(yùn)營收益再吸引投資者或促進(jìn)股價(jià)上漲，獲得新的資金用於進(jìn)一步研發(fā)創(chuàng)造專利或收購專利，再繼續(xù)進(jìn)行專利包運(yùn)營行為，形成迴圈。

　　“隨著中國公司的規(guī)模越來越大，並以更大的力度走向海外市場(chǎng)，就越有可能成為暴露于‘專利流氓’狙擊槍之下的‘大肥羊’。”沈劍鋒説。

　　根據(jù)Patent Freedom的統(tǒng)計(jì)，華為和聯(lián)想在2012年均遭遇了13起由“專利流氓”公司發(fā)起的訴訟，而僅2013年上半年，華為所遭遇的這類訴訟案件又上升到15件。

　　“大肥羊”的反擊戰(zhàn)

　　沈劍鋒向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者強(qiáng)調(diào)，中興通訊非常重視自主智慧財(cái)産權(quán)的保護(hù)並尊重其他公司的智慧財(cái)産權(quán)，目前中興已在全球佈局5萬餘件專利、1.4萬件已授權(quán)專利，尤其在LTE領(lǐng)域已聲明基本專利800多件，全球佔(zhàn)比達(dá)10%，但“中興反對(duì)無序的智慧財(cái)産權(quán)濫用及濫訴行為”。

　　而實(shí)體企業(yè)如果一旦被“專利流氓”盯上，首先一定要確保在利益最大化的原則下制定策略，其次，綜合運(yùn)用常規(guī)手段，比如積極應(yīng)訴，主張不侵權(quán)或?qū)Ψ綄＠麩o效，啟動(dòng)反訴，等，及非常規(guī)手段來應(yīng)對(duì)。

　　事實(shí)上，中興通訊和華為就在不久前的一場(chǎng)應(yīng)對(duì)InterDigital的專利侵權(quán)訴訟取得了初步勝利。

　　作為一家大型NPE，InterDigital擁有近20000件專利(或?qū)＠暾?qǐng))，並宣稱在無線通訊領(lǐng)域擁有多項(xiàng)2G、3G和4G標(biāo)準(zhǔn)專利。2011年7月，InterDigital在美國國際貿(mào)易委員會(huì)(ITC)及聯(lián)邦地區(qū)法院指控中興通訊等企業(yè)侵犯其專利，要求啟動(dòng)337調(diào)查併發(fā)布排除令，禁止被訴公司在美國銷售3G移動(dòng)設(shè)備。

　　2013年12月20日，美國就InterDigital訴中興通訊等專利侵權(quán)一案，ITC行政法官做出最終裁定，中興通訊沒有違反337條款，不侵犯原告起訴七項(xiàng)中的六項(xiàng)專利權(quán)，其餘一項(xiàng)也被認(rèn)定為專利無效。中興通訊與InterDigital在聯(lián)邦地區(qū)法院的訴訟還在較量階段。

　　沈劍鋒表示，2013年，中興通訊已在美國連勝由Interdigital、TPL、Flashpoint等3起專利運(yùn)營公司發(fā)起的337調(diào)查。

　　回顧應(yīng)訴過程，沈劍鋒對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，InterDigital自2011年起發(fā)起訴訟開始，中興通訊就組建了包括技術(shù)、商務(wù)、法律及品牌、證券等相關(guān)應(yīng)訴團(tuán)隊(duì)，並選聘具有豐富ITC訴訟經(jīng)驗(yàn)的律所積極進(jìn)行應(yīng)訴。整體應(yīng)對(duì)過程中，既包括針對(duì)InterDigital訴訟的常規(guī)應(yīng)訴抗辯點(diǎn)進(jìn)行反擊，比如涉案專利的全球無效、不侵權(quán)抗辯及産品的回避設(shè)計(jì)分析，亦包括針對(duì)InterDigital的主動(dòng)性反擊，包括在國內(nèi)反訴、反壟斷調(diào)查準(zhǔn)備等。

　　在整體策略上，除了積極進(jìn)行應(yīng)訴抗辯、主動(dòng)反擊外，中興通訊亦與其他共同被告進(jìn)行了深度聯(lián)合，在應(yīng)訴策略和資源分配上都進(jìn)行了合作。

　　“聯(lián)合收購也是中興尋求解決與InterDigital糾紛的方案之一。”沈劍鋒向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者透露，目前中興通訊正積極跟蹤並參與業(yè)內(nèi)主要公司、專利防禦聯(lián)盟針對(duì)InterDigital公司的收購項(xiàng)目。

　　華為方面則對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，2011年7月收到InterDigital的訴訟以來，華為一方面進(jìn)行了積極的應(yīng)訴，另一方面在美國和中國的法院先後提起了反訴，並針對(duì)InterDigital濫用基本專利行為向中國、歐洲和美國政府提出了反壟斷投訴。2013年10月份，華為在中國的反訴收到了廣東省高院作出的二審生效判決，華為的大部分主張得到了支援。兩個(gè)月後，華為在美國國際貿(mào)易委員會(huì)的最終決定中也獲得了勝訴，InterDigital所有相關(guān)專利都被判無效或不侵權(quán)。2012年12月23日，華為與InterDigital公司達(dá)成和解，雙方撤銷相關(guān)訴訟，並通過仲裁解決部分爭(zhēng)議。

　　歐美政府取態(tài)微妙變化

　　在沈劍鋒看來，對(duì)InterDigital的勝訴展示了中興通訊對(duì)抗專利經(jīng)營公司濫訴決心和應(yīng)訴能力，客觀上也鼓舞了中國公司在海外，包括ITC進(jìn)行智慧財(cái)産權(quán)訴訟的信心。

　　“本次勝訴在一定層面上能體現(xiàn)美國司法行政體系近期對(duì)專利經(jīng)營公司態(tài)度的轉(zhuǎn)變。”沈劍鋒對(duì)記者表示，這種轉(zhuǎn)變?cè)?/p>

　　于，由先前的克制容忍轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極規(guī)制，“這將極大鼓勵(lì)實(shí)體企業(yè)對(duì)抗專利運(yùn)營公司的決心”。

　　“從2011年美國總統(tǒng)奧巴馬簽署的《美國發(fā)明法案》及2013年美國眾議院批準(zhǔn)的《創(chuàng)新法案》等，我們都可以看到這種變化。”沈劍鋒認(rèn)為，這些法案中針對(duì)專利運(yùn)營公司濫訴的現(xiàn)象進(jìn)行了有效的規(guī)制。

　　華為認(rèn)為，此次ITC針對(duì)InterDigital案件的決定中，並沒有提出對(duì)專利運(yùn)營公司的新的限制，不過，近年來美國政府確實(shí)提出了很多舉措，限制專利運(yùn)營公司及涉及標(biāo)準(zhǔn)的基本專利持有人濫用其專利權(quán)。

　　另外，歐委會(huì)競(jìng)爭(zhēng)委員不久前公開警告諾基亞公司不要成為“專利蟑螂”，以及歐洲各國針對(duì)與標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)的專利謹(jǐn)慎下發(fā)禁令等現(xiàn)象，都表明瞭海外市場(chǎng)，尤其歐美等智慧財(cái)産權(quán)保護(hù)力度比較發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)對(duì)規(guī)制專利運(yùn)營公司的決心。

　　與此同時(shí)，包括中國在內(nèi)的多國政府部門，也啟動(dòng)了系列反壟斷調(diào)查，從側(cè)面表明對(duì)專利濫訴行為的限制。

　　除了國家商務(wù)部和發(fā)改委對(duì)微軟收購諾基亞交易的介入外，中國國家發(fā)改委還在2013年11月底對(duì)高通公司展開反壟斷調(diào)查。隨後，《中國日?qǐng)?bào)》(China Daily)英文版援引國家發(fā)改委價(jià)格監(jiān)督檢查司司長許昆林的話稱，該部門已經(jīng)掌握了大量關(guān)於高通反壟斷的證據(jù)。

　　“我們看到，包括中國、印度、美國在內(nèi)的很多國家政府都強(qiáng)烈要求改革和限制這種‘專利流氓’的做法，並有了一些判例。”郭愛平對(duì)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，不是説不應(yīng)該交專利費(fèi)，但是專利費(fèi)收取應(yīng)該公正、合理、公平，“所以TCL通訊支援國內(nèi)政府對(duì)所有有‘專利流氓’傾向的案例認(rèn)真對(duì)待”。

　　郭愛平表示，借助當(dāng)初對(duì)阿爾卡特手機(jī)業(yè)務(wù)的收購，TCL通訊獲得了包括2G和2.5G核心專利，同時(shí)也通過自己的努力，擁有了部分3G和4G核心專利，“儘管數(shù)量不是很多，有了這些足以和很多專利擁有者互換，減少專利費(fèi)用”。

　　沈劍鋒表示，隨著4G時(shí)代的到來，由於LTE專利的分散度比較高，各家通信設(shè)備廠商實(shí)力相對(duì)均衡，中國企業(yè)在4G領(lǐng)域智慧財(cái)産權(quán)份額有了顯著提高，形成了與主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手抗衡的籌碼。中興通訊認(rèn)為，在4G時(shí)代，透過專利訴訟來實(shí)現(xiàn)許可談判，將會(huì)帶來更加混亂的競(jìng)爭(zhēng)形態(tài)，因此通過建立泛行業(yè)的專利池機(jī)制，利用“準(zhǔn)一站式”許可模式，在更加開放、公平及共贏的的環(huán)境內(nèi)進(jìn)行智慧財(cái)産權(quán)許可將成為業(yè)內(nèi)共識(shí)及趨勢(shì)。

　　“短期內(nèi)要消除濫訴現(xiàn)象也不太現(xiàn)實(shí)。”儘管沈劍鋒認(rèn)為美國的態(tài)度有微妙轉(zhuǎn)變，但也必須看到，作為全球最大的智慧財(cái)産權(quán)出口國，專利許可及運(yùn)營仍然是美國的重要産業(yè)，對(duì)美國貿(mào)易平衡、智慧財(cái)産權(quán)創(chuàng)新激勵(lì)及增值具有重要作用，也牽涉了研發(fā)機(jī)構(gòu)、企業(yè)和下游律所和法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的活躍及生存，因此，針對(duì)專利運(yùn)營公司的限制將是一個(gè)漸進(jìn)的過程。

　　而在這一過程中，作為參與美國市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的中國企業(yè)而言，一方面積極適應(yīng)並運(yùn)用美國專利遊戲規(guī)則；另一方面，在大環(huán)境趨勢(shì)下，積極聯(lián)合推動(dòng)司法行政的變革及自身實(shí)力的鍛造，以更加開放、自信的態(tài)度去面對(duì)專利競(jìng)爭(zhēng)。(21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道)