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　　從經(jīng)營者的角度來説，合規(guī)經(jīng)營是參與市場經(jīng)濟的基本規(guī)則。相關(guān)企業(yè)要依法經(jīng)營，對法律有敬畏之心，特別是當業(yè)務(wù)模式盈利可觀卻涉嫌違法時，要能夠做到守住底線。

　　□ 本報記者 張維

　　□ 本報見習(xí)記者 沈仲亮

　　近日，國家市場監(jiān)管總局集中發(fā)佈13起違法實施經(jīng)營者集中行政處罰案例，涉及阿里巴巴、B站等頭部網(wǎng)際網(wǎng)路企業(yè)。消息一齣，引發(fā)外界廣泛關(guān)注。

　　對此，外界有多種解讀。有觀點認為這是“2022年反壟斷第一把火”，也有觀點認為不過是“常態(tài)化執(zhí)法的體現(xiàn)”，還有觀點認為此舉再次顯示“網(wǎng)際網(wǎng)路平臺企業(yè)是反壟斷執(zhí)法機構(gòu)重點關(guān)注的對象”。

　　業(yè)內(nèi)專家在接受《法治日報》記者採訪時指出，這主要是對前期“應(yīng)申未申”的一場集中清零，此舉釋放了一種積極信號：可以讓市場主體明確預(yù)期，有助於增強市場主體的信心，從而推動2022年的經(jīng)濟發(fā)展。

　　13張罰單劍指何方

　　《法治日報》記者梳理髮現(xiàn)，此次發(fā)佈的13起行政處罰案例中，有不少是違反了反壟斷法第二十一條，構(gòu)成未依法申報違法實施經(jīng)營者集中，評估認為不具有排除、限制競爭效果。依據(jù)反壟斷法第四十八條、第四十九條，對未依法申報違法實施經(jīng)營者集中的企業(yè)處以50萬元的罰款。

　　根據(jù)反壟斷法第二十一條規(guī)定，經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。

　　那麼，何謂“經(jīng)營者集中”？反壟斷法第二十條規(guī)定：“經(jīng)營者集中是指下列情形：(一)經(jīng)營者合併；(二)經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資産的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；(三)經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。”

　　例如，涉及阿里巴巴的兩份處罰決定書顯示，阿里巴巴(中國)網(wǎng)路技術(shù)有限公司與貴陽星力百貨集團有限公司設(shè)立合營企業(yè)，杭州阿裏創(chuàng)業(yè)投資有限公司、鄭州市訊捷貿(mào)易有限公司、貴陽廣電傳媒集團有限公司收購貴州泛亞信通網(wǎng)路科技有限公司股權(quán)，均未依法申報違法實施經(jīng)營者集中被罰。

　　中國科學(xué)院大學(xué)教授、國務(wù)院反壟斷委員會專家諮詢組成員呂本富分析説，這是2021年中央要求強化平臺經(jīng)濟監(jiān)管後，國家市場監(jiān)管總局第5次集中公佈平臺領(lǐng)域違法實施經(jīng)營者集中案件，且數(shù)量為歷次之最。至於為什麼有這麼多數(shù)量，在呂本富看來，主要是對前期“應(yīng)申未申”的一場集中清零。“過去很多平臺企業(yè)的股東結(jié)構(gòu)是VIE架構(gòu)(VIE即Variable Interest Entity，是可變利益實體，VIE架構(gòu)也稱為“協(xié)議控制”，其本質(zhì)是境內(nèi)主體為實現(xiàn)在境外上市採取的一種方式)，過去對其屬性認定存在一定模糊性。而現(xiàn)在對於處理這些並購案，反壟斷法已經(jīng)有清晰的指南，不過新舊法律的銜接問題值得關(guān)注。另外，儘快清零有很多好處，讓市場主體明確預(yù)期，有助於增強市場主體的信心，從而推動2022年的經(jīng)濟發(fā)展。”

　　反壟斷執(zhí)法常態(tài)化

　　剛剛過去的2021年，反壟斷大動作不斷，也因此被稱為中國“反壟斷大年”“平臺經(jīng)濟反壟斷元年”。

　　2021年2月7日，國務(wù)院反壟斷委員會發(fā)佈《關(guān)於平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》，強調(diào)反壟斷法及配套法規(guī)規(guī)章適用於所有行業(yè)，對各類市場主體一視同仁、公平公正對待，旨在預(yù)防和制止平臺經(jīng)濟領(lǐng)域壟斷行為，促進平臺經(jīng)濟規(guī)範有序創(chuàng)新健康發(fā)展。

　　2021年10月19日，反壟斷法(修正草案)首次提請十三屆全國人大常委會第三十一次會議初次審議。此次反壟斷法修改堅持規(guī)範與發(fā)展並重，針對反壟斷法實施中存在的突出問題，進一步完善反壟斷相關(guān)制度，加大對壟斷行為的處罰力度，為強化反壟斷和防止資本無序擴張?zhí)峁└用鞔_的法律依據(jù)和更加有力的制度保障。

　　2021年11月8日，國家反壟斷局正式掛牌成立。國家市場監(jiān)督管理總局加掛“國家反壟斷局”牌子，設(shè)立競爭政策協(xié)調(diào)司、反壟斷執(zhí)法一司、反壟斷執(zhí)法二司，分工負責反壟斷相關(guān)工作，同時組建競爭政策與大數(shù)據(jù)中心。

　　浙江理工大學(xué)法政學(xué)院院長、國務(wù)院反壟斷委員會專家諮詢組成員王健認為，國家反壟斷局掛牌是強化反壟斷、防範資本無序擴張重大戰(zhàn)略決策的必然要求，同時也提高了我國反壟斷執(zhí)法機關(guān)的地位和權(quán)威性，監(jiān)管力量得到進一步充實，反壟斷執(zhí)法將常態(tài)化，監(jiān)管效能也將大大提高。

　　據(jù)了解，市場監(jiān)管部門2021年依法嚴格審查平臺企業(yè)經(jīng)營者集中案件，提升經(jīng)營者集中反壟斷審查效率，降低企業(yè)制度性交易成本。僅從2021年1至10月間，立案和審結(jié)數(shù)量較去年同期就增長了48.7%和50.4%，平均立案和審結(jié)時間較機構(gòu)改革前縮短1/3以上。

　　建議企業(yè)自查自糾

　　近日召開的全國市場監(jiān)管工作視頻會議，對2022年市場監(jiān)管工作提出了8個方面的重點要求。其中就特別提出“深入實施公平競爭政策，完善依法監(jiān)管的規(guī)制規(guī)則，健全事前事中事後規(guī)制鏈條，推動提高部門協(xié)同規(guī)制合力，統(tǒng)籌把握壟斷規(guī)制重點，提高公平競爭規(guī)制能力，更深層次、更高水準促進高品質(zhì)發(fā)展”。

　　面對反壟斷的新形勢和新要求，相關(guān)企業(yè)又該如何做好自查自糾以及合規(guī)工作？

　　清華大學(xué)法學(xué)院競爭法研究中心主任、國務(wù)院反壟斷委員會專家諮詢組成員張晨穎認為，從經(jīng)營者的角度來説，合規(guī)經(jīng)營是參與市場經(jīng)濟的基本規(guī)則。相關(guān)企業(yè)要依法經(jīng)營，對法律有敬畏之心，特別是當業(yè)務(wù)模式盈利可觀卻涉嫌違法時，能夠做到守住底線。“這些企業(yè)還需要及時跟進反壟斷執(zhí)法、司法規(guī)則和案例，將合規(guī)自查作為經(jīng)常性工作。對標被處罰或者生效判決作出的否定性評價行為檢視自身，當自身行為與此相同時，就應(yīng)主動改正、合法合規(guī)經(jīng)營。”

　　中國人民大學(xué)亞太法學(xué)研究院副院長、國務(wù)院反壟斷委員會專家諮詢組成員孟雁北則提醒，尤其是具有市場支配地位的平臺，要警惕和關(guān)注是否可能利用其海量的數(shù)據(jù)形成進入新業(yè)務(wù)的優(yōu)勢；是否可能通過流量入口的掌控，在上下游市場進行縱向排斥，對新創(chuàng)業(yè)者進入市場形成不利影響；是否可能利用其基礎(chǔ)的市場優(yōu)勢地位，通過“自我優(yōu)待”拓展在其他領(lǐng)域的市場地位；是否可能通過收購初創(chuàng)企業(yè)消除未來的競爭威脅，避免從事可能帶來競爭風險的市場行為。

　　“考慮到網(wǎng)際網(wǎng)路大平臺企業(yè)所處的都是雙邊市場，市場的特徵是網(wǎng)路效應(yīng)、規(guī)模經(jīng)濟和大數(shù)據(jù)，其結(jié)果就是市場集中度越來越高，後來者的競爭空間越來越小。再加上這些企業(yè)本能地還會排除限制競爭，強化數(shù)字領(lǐng)域的反壟斷就會成為各國反壟斷執(zhí)法優(yōu)先考慮的問題。”中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員、我國著名反壟斷法專家王曉曄説，簡言之，因為網(wǎng)際網(wǎng)路大平臺企業(yè)明顯具有市場優(yōu)勢地位，它們應(yīng)當特別警惕，不要違反反壟斷法，特別是不可濫用市場優(yōu)勢地位排除限制競爭對手，也不可通過並購活動包括並購初創(chuàng)企業(yè)排除、限制和扭曲網(wǎng)際網(wǎng)路市場的競爭。

　　北京大學(xué)競爭法研究中心主任、中國法學(xué)會經(jīng)濟法學(xué)研究會秘書長肖江平則認為，中央經(jīng)濟工作會議將2022年經(jīng)濟工作定調(diào)為“穩(wěn)字當頭、穩(wěn)中求進”，著力穩(wěn)定宏觀經(jīng)濟大盤，強調(diào)要持續(xù)激發(fā)市場主體活力。在2021年強化競爭執(zhí)法的基礎(chǔ)上，需要總結(jié)經(jīng)驗，妥善處理好規(guī)制監(jiān)管與發(fā)展的關(guān)係。而經(jīng)營者層面，要汲取被處罰經(jīng)營者的教訓(xùn)，紮實做好合規(guī)工作。