汽車反壟斷“指南” 發(fā)改委根治潛規(guī)則的背後考量

　　劉曉林

　　在被外界定義為第一輪汽車反壟斷風暴階段性平息的節(jié)點，來自中國國家發(fā)改委價格監(jiān)督與反壟斷局(簡稱“反壟斷局”)的最新消息稱，一份針對汽車業(yè)的反壟斷指南已經(jīng)正式啟動研究起草工作。同時列入時間表的六部反壟斷指南內(nèi)容涉及智慧財産權(quán)濫用、汽車業(yè)反壟斷規(guī)制、寬大制度、豁免程式、中止調(diào)查程式以及罰款額的計算等。

　　“發(fā)改委一直就想做這樣的反壟斷行業(yè)性指南”，接近發(fā)改委反壟斷局的相關(guān)人士告訴記者。汽車業(yè)反壟斷指南是國內(nèi)第一份與《反壟斷法》配套的執(zhí)法細則。對這份指南的出臺，無論是官方的解釋還是業(yè)內(nèi)的分析，都將其定位為“意味著汽車反壟斷將進入常態(tài)”。“制定這份指南，一方面給汽車行業(yè)普法，另一方面也借此讓反壟斷執(zhí)法人員進一步了解汽車行業(yè)的複雜性。”中國汽車流通協(xié)會副秘書長沈進軍表示，從根本上來説，就是為了讓反壟斷執(zhí)法更透明。據(jù)了解，這次啟動會議邀請了國內(nèi)汽車業(yè)的各主流協(xié)會、汽車廠家代表及相關(guān)業(yè)內(nèi)專家參與討論。

　　但于這份指南的內(nèi)容更具話題性的是，為什麼汽車是第一個需要這份操作守則的行業(yè)？又為什麼執(zhí)法的規(guī)範化和透明化會以“指南”這樣不具有法律約束力的形式呈現(xiàn)？

　　經(jīng)濟觀察報了解到的消息是，去年一系列汽車業(yè)反壟斷事件的深度影響及爭議，以及汽車反壟斷操作的複雜性，超出了發(fā)改委的預期。雖然發(fā)改委早就計劃推出針對各行業(yè)的反壟斷執(zhí)法細則，但以汽車業(yè)反壟斷指南作為開場，背後確實有著特別的斟酌和糾結(jié)。

　　借“指南”化解質(zhì)疑

　　記者了解到，6月12日國家反壟斷執(zhí)法部門在其組織召開的相關(guān)籌備會議上正式宣佈，針對汽車業(yè)的首個反壟斷指南正式啟動草案制定工作。包括中國汽車工業(yè)協(xié)會、中國汽車流通協(xié)會、中汽研等行業(yè)協(xié)會機構(gòu)都被邀請參與討論。

　　制定單個行業(yè)的反壟斷細則，這是發(fā)改委在對過去幾年反壟斷實戰(zhàn)進行總結(jié)後，覺得最迫切需要的“工具”。“發(fā)改委一直就想做這樣的指南。因為到現(xiàn)在為止，與反壟斷有關(guān)的法規(guī)只有2008年8月頒布的《反壟斷法》，輔以發(fā)改委的《反價格壟斷規(guī)定》以及工商總局的《工商行政管理機關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》，所有的行業(yè)都依據(jù)這幾個規(guī)定。這也導致之前對發(fā)改委一直有選擇性執(zhí)法的質(zhì)疑。”接近發(fā)改委反壟斷局的相關(guān)人士對記者表示。

　　從去年6月開始，發(fā)改委針對性地對幾大跨國及純進口豪華車品牌進行了快速強勢的反壟斷執(zhí)法調(diào)查，整車品牌上分別涉及湖北奧迪壟斷案、江蘇賓士壟斷案、武漢寶馬經(jīng)銷商壟斷案、上海克萊斯勒經(jīng)銷商壟斷案。其中，最後一起對賓士的處罰結(jié)果在今年4月由江蘇省物價局執(zhí)行：對涉及價格反壟斷案的賓士公司罰款3.5億元，對部分賓士經(jīng)銷商罰款786.9萬元。這場反壟斷同時涉及上游供應(yīng)商和授權(quán)經(jīng)銷商，期間最大的處罰金額便來自於對12家日本零部件企業(yè)開出的12.35億罰單。

　　這樣的力度不僅讓習慣於各種潛規(guī)則的汽車行業(yè)一片譁然，也引發(fā)了社會輿論的高度關(guān)注。與此同時，針對突襲式執(zhí)法的合法性、無視汽車銷售領(lǐng)域行規(guī)的合理性，以及選擇性執(zhí)法、處罰力度不一的質(zhì)疑聲也隨之出現(xiàn)。而消費者對於汽車銷售領(lǐng)域如此混亂、自身權(quán)益難以保護的擔憂也再度加深。“與鋼鐵、紡織等行業(yè)相比，汽車屬於大宗消費品，針對汽車的行政措施很容易在消費者中引起共鳴，媒體報道也很容易被放大。”國家發(fā)改委價格監(jiān)測中心首席汽車分析師程曉東對記者表示，從汽車反壟斷的敏感性、複雜性以及社會關(guān)注度來看，首先針對汽車業(yè)制定反壟斷指南十分有必要。

　　記者獲悉，在去年8月的湖北奧迪價格反壟斷案中，由於其中並非簡單的經(jīng)銷商單方面橫向及縱向價格壟斷，而是涉及當?shù)剀囯U業(yè)與4S店長期存在的利益糾紛，因此，針對處罰結(jié)果，相關(guān)汽車經(jīng)銷商協(xié)會向發(fā)改委提出了異議申訴。目前發(fā)改委已經(jīng)受理並展開調(diào)查。

　　上述接近反壟斷局的相關(guān)人士透露，反壟斷指南將囊括從立案到調(diào)查，再到處罰的所有環(huán)節(jié)的操作，貫穿整個反壟斷調(diào)查執(zhí)法前、中、後，以及執(zhí)法之後，被調(diào)查對象如果有異議，怎樣進行申訴等環(huán)節(jié)，都將制定和公佈規(guī)範化的操作細則。

　　而來自業(yè)內(nèi)的消息稱，汽車反壟斷指南將對於實現(xiàn)汽車原廠配件在一定前提下的自由流通、保證汽車售後市場的有效競爭，以及尊重和保護智慧財産權(quán)等方面給出指引。“並非沒有考慮過以法規(guī)的形式推出，但那樣的話流程就太長了。而如果以《指南》這種形式，以一個部委內(nèi)部制定的針對一個行業(yè)的規(guī)範性文件出臺就快的多了，”上述接近反壟斷局的人士透露，因為是指南性文件，所以在約束力上要低於正式法規(guī)，但出臺效率更高，而且解釋的主動權(quán)掌握在發(fā)改委自己手中。

　　另一個不得不提的資訊是，對汽車反壟斷執(zhí)法規(guī)範化，這也被認為是發(fā)改委反壟斷局新一屆領(lǐng)導班子上任以來的一項最迫切的工作。今年3月，在宣佈完對美國高通公司60億的鉅額反壟斷罰單後，以強勢作風著稱的中國反壟斷代表人物許昆林正式卸任國家發(fā)改委反壟斷局局長一職，調(diào)任價格司任司長。在許昆林任期內(nèi)持續(xù)高壓的反壟斷調(diào)查中，針對多家跨國汽車公司發(fā)起的反壟斷風暴引發(fā)社會廣泛關(guān)注，但同時也使得對其本人和反壟斷局的爭議，以及對中國反壟斷執(zhí)法手段和執(zhí)法標準的質(zhì)疑進一步擴大化。其中不乏一些外資企業(yè)和外國代表機構(gòu)。

　　許昆林卸任的同時，反壟斷局主要領(lǐng)導崗位也都進行了三年一次的輪崗換位。化解社會各界對反壟斷的質(zhì)疑，被認為是新的反壟斷局團隊首先要解決的問題。

　　捅破壟斷藉口的窗戶紙

　　除了化解外界的爭議，針對汽車行業(yè)根深蒂固的壟斷潛規(guī)則，這份指南也有望成為最有針對性的鉗制。

　　“每個行業(yè)有每個行業(yè)的特殊性，汽車産業(yè)鏈非常長，從供應(yīng)鏈到行銷環(huán)節(jié)，有很多做法都是多年形成的約定俗成的行規(guī)，所以，除了已經(jīng)發(fā)生的這麼多反壟斷案例，還有哪些行規(guī)實際上也已經(jīng)觸犯了反壟斷法，這是需要普法和警醒的。”沈進軍認為，在已經(jīng)有了第一輪多起反壟斷大案的案例基礎(chǔ)上，發(fā)改委也到了做總結(jié)的時候了。

　　不過，除了警醒和普法，多位關(guān)注汽車反壟斷的行業(yè)人士都對記者表示，某種意義上，這份《指南》也是為了徹底杜絕汽車廠商以行規(guī)作為藉口，行壟斷之實的行業(yè)痼疾。“説汽車廠商不知道自己的做法觸犯了反壟斷法，這有點牽強，明顯是一個藉口。”程曉東指出，一個大型汽車廠商，是不可能對《反壟斷法》這麼重要的法律條文不熟悉的，尤其是跨國車企。而之所以對汽車業(yè)普遍存在的廠家限價和經(jīng)銷商價格聯(lián)盟等壟斷行為，在去年才發(fā)起大規(guī)模調(diào)查，他認為這與中國汽車市場的發(fā)展階段有關(guān)。在汽車市場發(fā)展初期，秉持著開放市場的態(tài)度，相關(guān)行業(yè)部門對於汽車尤其是進口車市場出現(xiàn)的廠家強勢行為是採取默許和觀望態(tài)度的。但隨著汽車市場的發(fā)展和矛盾的凸顯與激化，這些默許的“灰色地帶”也到了徹底清除的時候。“我個人認為，指南推出後對汽車的反壟斷調(diào)查將更加透明化，更加有章可循。可以避免更多的爭議，也斷了企業(yè)打擦邊球的僥倖心理。”

　　站在經(jīng)銷商立場上，沈進軍也認為，指南的制定對於反壟斷執(zhí)法操作各環(huán)節(jié)的“公示”也有利於反壟斷的公開透明性。這對於汽車反壟斷的常態(tài)化是十分必要的。當然，這對於執(zhí)法人員來説，也是一次對汽車行業(yè)深入了解的機會。

　　值得關(guān)注的是，由於汽車反壟斷指南以及由此開始的常態(tài)化汽車反壟斷調(diào)查，將涉及零部件供應(yīng)商、整車製造商以及經(jīng)銷商等産業(yè)鏈各環(huán)節(jié)，因此將不可避免地對國內(nèi)汽車行業(yè)格局産生影響。

　　記者了解到，也因為以上原因，被稱為造成汽車業(yè)壟斷的制度性根源的《汽車品牌銷售與管理辦法》的修訂版也將因此受到影響。沈進軍透露，新版《汽車銷售辦法》仍在修訂中，原則上在已有各專業(yè)法規(guī)中已經(jīng)規(guī)定的內(nèi)容，將不再重復出現(xiàn)在新辦法中，以各專業(yè)法規(guī)為準。這意味著，在最核心的産品定價權(quán)及原廠零配件授權(quán)等環(huán)節(jié)上，可能出現(xiàn)新辦法無法從根本上改變現(xiàn)狀，但未來反壟斷指南的出臺，則有望助力打破現(xiàn)有産業(yè)鏈的畸形狀態(tài)。